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公司法人代表的注意事项是什么?公司法人代表变更需要哪些材料?

  • 来源:东莞注册公司??时间:2021-01-04 16:27

  公司的法人代表是接近公司核心权力的,但是获得权力的同时也承担着风险,作为公司的法人代表应该怎么做才能使公司变得更好,就需要明白公司法人代表的注意事项是什么?公司法人代表变更手续中需要哪些材料?东莞注册公司小编就为大家进行简单的介绍。

公司法人代表的注意事项是什么?公司法人代表变更需要哪些材料?
 
  一、公司法人代表的注意事项是什么?
 
  1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款,防范风险
 
  传统公司法理论中存在“商事判断规则”,即公司董事等高级管理人员在做出一项商事经营判断和决策时,如果出于善意,尽到了注意义务,并获得了合理的信息根据,那么即使该项决策是错误的,该高级管理人员亦可免于承担法律上的责任。
 
  然而,我国公司法并没有明确规定“商事判断规则”,司法实践对此理解也存在争议。鉴于此种情况,我国公司可以考虑在公司章程中增加如下类似约定,以降低法定代表人的法律风险:
 
  “公司的董事、董事长、法定代表人不对其在董事会和公司章程规定的职责范围内的任何行为承担个人法律责任,除非其行为构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。”
 
  根据上述约定,如果发生任何因与公司经营有关的针对董事、董事长、法定代表人个人的索赔或责任,应由公司承担全部责任,但导致该索赔或责任的行为必须不构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。如果董事、董事长、法定代表人因上述索赔而造成损失,公司应对其损失予以赔偿,并补偿其合理的律师费及其他开支和费用。”
 
  2、通过集体决策程序,避免风险,对于违反法律、行政法规或者公司章程的行为,应提出明确异议并记载于相关会议记录
 
  根据我国公司法的相关理论,公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策,对于董事会集体决策的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,即视为公司的决策,法定代表人无需承担责任。
 
  因此,在公司的董事长、执行董事或经理担任法定代表人职务时,对于公司的日常经营活动,根据公司章程的规定,由股东会或董事会进行决策;同时,对于违反法律、行政法规或公司章程的事项,也应明确提出异议,并记载于相应的会议记录,以避免可能的法律风险。
 
  3、建议公司设立执业责任风险保险制度
 
  2002年1月7日,中国证监会发布的《上市公司治理准则》第三十九条规定:“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。”
 
  目前,我国主要保险公司均有针对企业高级管理人员的执行责任风险保险,当董事因职务行为而需对外承担相应责任时,可以由保险公司就该部分予以赔偿,避免董事个人的财产风险。公司可以考虑设立执业责任风险保险制度,由公司为法定代表人、董事等购买责任保险,以尽可能得降低担任法定代表人的法律风险。
 
  二、公司法人代表的责任是什么?
 
  1、法定代表人可能承担的民事责任
 
  (1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任
 
  《民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”
 
  通常理解,公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动,属履行职务的行为,由此而产生的相关民事责任,均由公司承担责任,法定代表人个人并不会因其职务行为而需对外承担民事责任。
 
  并且,如果法定代表人从事越权行为,而该行为构成表见代理,即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表法人行为,法人也应就法定代表人的行为向第三人承担责任。
 
  (2) 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿
 
  根据《公司法》一百五十条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”
 
  因此,如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。
 
  (3) 法定代表人可能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为,对公司承担责任
 
  《公司法》一百四十八条规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。”
 
  根据《公司法》第二十一条一款、一百四十九条第二款规定,公司实际控制人、董事、监事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务,损害公司利益的,应当对公司承担损害赔偿责任。
 
  如法定代表人存在上述行为,给公司造成损失的,当然应向公司承担赔偿责任。
 
  此外,如果其他董事、监事、高级管理人员存在违法或侵权行为,损害公司利益,除实施上述行为的相关人员需承担责任外,作为公司的法定代表人如果参与了相关交易的决策或签署了相关文件,则很可能被认定与相关侵权人构成共同侵权,亦须对公司承担赔偿责任,除非法定代表人在相关董事会决议表决时已明确提出异议并记载于会议记录,或者法定代表人对相关人员的侵权行为并不知情且无过失。
 
  2、法定代表人可能承担的行政责任
 
  《民法通则》第四十九条规定:“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:
 
  (一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;
 
  (二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;
 
  (三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;
 
  (四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;
 
  (五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;(六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”
 
  根据上述规定以及其他相关法律规定,在某些情况下,法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非,法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。
 
  3、法定代表人可能承担的刑事责任
 
  通常而言,对于公司从事的犯罪行为,应由公司承担刑事责任,法定代表人并不因此而承担刑事责任。但在我国《刑法》规定的某些罪名中,除了对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如,生产销售伪劣产品罪、逃税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。
 
  而对于上述“直接负责的主管人员”的具体范围,虽然法律未明确规定,但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”,并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。
 
  4、法定代表人可能被采取的强制措施
 
  当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。
 
  (1) 公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务,司法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施
 
  新《民事诉讼法》第二百五十五条规定,“被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。”
 
  《人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第三十七条规定:“被执行人为单位的,可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。”
 
  根据上述规定,在公司因不履行法律文书确定的义务而被申请强制执行时,人民法院可以对法定代表人采取限制出境的强制措施。
 
  此外,根据现行的《公民出境入境管理法》第十二条规定,“有下列情形之一的,不批准出境:……(二)人民法院通知有未了结民事案件不能离境的;……”,实践中,如公司有未了结的民事案件,法院亦可对法定代表人采取限制出境的强制措施。
 
  (2) 如公司进入破产程序,法定代表人未经许可不得离开住所地
 
  在企业破产程序中,法定代表人未经人民法院许可,不得离开住所地。
 
  此外,在破产程序中,法定代表人还应承担相应义务,如妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。
 
  (3) 如公司欠缴税款,税务机关可以对法定代表人限制出境
 
  根据《税收征收管理法》第四十四条规定,“欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的,应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”
 
  因此,如果公司未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,法定代表人可能被限制出境。

公司法人代表的注意事项是什么?公司法人代表变更需要哪些材料?
 
  三、公司法人代表变更手续中需要哪些材料
 
  (一)变更营业执照法人代表
 
  准备材料
 
  1、营业执照原件;
 
  2、新法人代表身份证原件;
 
  3、全体股东亲笔签署的相关法定文件。
 
  过去工商局要求变更法人代表必须法人代表亲自到场,从今年6月开始,法人不必亲自到场,但是要提供身份证原件,如果身份证原件不能提供的,也可以咨询相关专业人士在政策允许的条件下想办法解决。
 
  在变更法人代表前,先要召开股东大会,并取得所有股东的同意。全体股东在相关法定文件上签字。工商局只有收到有全体股东签字的材料才能受理变更事宜。
 
  (二)变更税务登记证法人代表
 
  准备材料
 
  1、新的营业执照原件;
 
  2、新法人代表身份证原件;
 
  3、租房协议原件;
 
  4、股东签署的相关法定文件。
 
  在取得营业执照后,才能继续办理变更税务登记证法人代表。
 
  租房协议原件也有许多讲究,有的税务局要求贴印花税,还要证明出租人就是产权人,具体要求要根据公司具体情况而定,咨询专业代理公司。
 
  (三)变更质量监督局公司登记信息
 
  准备材料
 
  1、新的营业执照原件,税务登记证原件;
 
  2、新法人代表身份证原件;
 
  3、股东签署的相关法定文件。
 
  虽然组织机构代码证上没有出现法定代表人的姓名,但是质量监督局登记的公司信息里面有法人代表的信息,所以也应该携带资料去变更登记信息。
 
  (四)变更开户银行法人代表信息
 
  准备材料
 
  1、新的三证原件;
 
  2、原银行开户许可证;
 
  3、新法人代表身份证原件。
 
  当公司三证都变更好以后,去开户银行去办理法人代表变更事宜。
 
  四、公司法人代表变更了还能追究责任吗
 
  法人代表简单来说就是,其在职权范围内代表公司对外从事经营活动,因此产生的法律效果直接归属于公司。也就是说,法人代表在职权范围内,以法人名义从事的经营活动的行为就是公司的行为。一般情况下是无须承担任何责任,但是如果法人代表故意为损害公司利益的行为,触犯了刑法,就可能受到刑法处罚。所以,要分而论之。公司法人变更了,其之前从事的公司职权范围内的行为直接由公司承担相应的责任,就不能再追究该“前”法人代表的责任。若是严重危害公司利益触犯了刑法的行为,则由其自身承担相应责任。
 
  五、法人代表应该承担的责任和义务
 
  (一)法人代表应该承担的责任和义务
 
  1、企业的法人代表在不同的场合要承担不同的法律责任,种类多样。譬如,在代表该企业的场合,其个人签名即导致企业承担责任的后果;如果企业破产并负有个人责任,法人代表会受到将来再办企业时的诸多限制;如果企业触犯了有关法律的规定,可能法人代表的人身会受到限制,例如拒不执行法院判决法人代表被拘留;法人犯罪,法定代表人会受刑事处分,等等,以上只是列举,不完全。
 
  2、该法人如无成立上的缺陷(譬如出资瑕疵),其亏损责任应由法人自己承担,既不是股东也不是法人代表。当然如果是国有企业,法人代表如有失职行为,严重程度达到刑法追究的程度或应给予行政处分时除外;
 
  3、你所举的案例是哪里看来的?应该不存在这种情形。个人独资的法人,只要能分清法人财产与个人财产,亦不需法人代表承担民事责任。有限公司形式的法人在负债时,由公司以全部财产承担,不需股东个人承担,成立时有出资瑕疵的情形除外。
 
  (二)在发生矛盾纠纷时,法人代表、有限责任公司应承担的责任和义务
 
  公司的法人代表是企业法人的法定代表人,代表法人从事民事活动,成为法人代表后,其自然人格即被法人吸收,其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由法人承担。但行使与法人代表身份无关的民事行为而承担的责任由自己承担,法人代表行使代表权违法法律法规存在过错的,承担相应的责任。我国民法通则第四十五条规定了六种情况:
 
  (1)超出登记机关核准登记经营范围从事非法经营活动的;
 
  (2)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;
 
  (3)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;
 
  (4)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;
 
  (5)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;
 
  (6)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。
 
  这些非法行为仍然由法人来承担责任,法定代表人由此而引起的其他责任,法律并不免除,也就是可以给予行政处分、罚款等处罚,构成犯罪的应依法追究刑事责任。

公司法人代表的注意事项是什么?公司法人代表变更需要哪些材料?
 
  六、分公司变更流程是怎样的呢
 
  1、拟合并的公司股东分别作出合并决议;
 
  2、合并各方分别编制资产负债表和财产清单;
 
  3、各方签署《合并协议》,合并协议应包括如下内容;
 
  合并协议各方的名称,住所、法定代表人; 合并后公司的名称、住所、法定代表人; 合并后公司的注册资本。不存在投资和被投资关系的有限公司合并时,注册资本为双方注册资本之和。存在投资关系的,应当对投资形成的出资额进行核减。 合并形式; 合并协议各方债权、债务的继承方案; 违约责任; 解决争议的方式; 签约日期、地点; 合并协议各方认为需要规定的其他事项。4、 自作出决议之日起10日内通知债权人。
 
  5、自作出决议之日起30日内在报纸上公告。
 
  6、调账、报表合并等会计处理。
 
  7、合并报表后实收资本的验证。
 
  8、自作出决议之日起45日以后向登记机关申请登记。子公司申请注销登记,集团公司申请变更登记。
 
  综上所述,法人代表有着明确的责任规定,若法人变更了,要追究前法人代表的责任则要分而论之。一般而言就代表公司行使的职权行为,法人变更后就不能再向该前法人代表追究之前的责任,若是触犯了刑法的行为,则能够向其追究。


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